当前位置:首页> 业界动态
国企混改在产权交易所交易, 有哪些合规要点?
时间:

本篇主要分析非上市国有企业以产权转让/增资扩股模式进行混改的合规要点。

  一般程序

非上市国有企业在选择混改方式时,主要通过两种途径:增资扩股及产权转让。在选择混改方式时应充分考虑到不同混改方式各自的特征。

根据《企业国有资产交易监督管理办法》(国资委财政部令32号,以下简称“32号令”)的相关规定,产权转让及增资扩股原则上都应该在产权交易所(以下简称“产交所”)公开征集受让方/投资方。
    其各自应履行的程序如下:

 

根据嘉坦以往项目经验,在进行混改时,企业内部决策程序及有权机关审批、拟混改企业资产价值确认、预披露及正式披露以及意向受让方/投资方选择四个要素是确保整个混改程序完整和有效的最重要的环节。

企业内部决策程序及有权机关审批

拟混改主体各级审批决策程序完整是保证混改方案能够合法实施的大前提。混改主体所需履行的审批程序大致为企业内部决策并申报有权机关审批,但是根据混改主体不同,审批流程存在一定差别。

根据拟混改主体所处的层级可大致分为两类,即一级企业及其余各级子企业审批程序。除前述的分类外,依据地区及企业承担工作不同,细化的审批要求也有所不同。以上海及北京地区审批要求为例,其具体审批要求如下:
       上海市国资委于2016年印发的《本市国有企业混合所有制改制操作指引(试行)》规定确认的审批要求如下:


北京市国资委财政局2017年5月31日发布的《关于贯彻落实<企业国有资产交易监督管理办法>的意见》相关规定确认的审批要求如下:


北京市国资委财政局发布的《关于贯彻落实<企业国有资产交易监督管理办法>的意见》同时规定了企业房产、机动车、特种车辆、在建工程、土地使用权和一定金额以上的债权、知识产权、生产设备及其他资产等对外转让应当按照企业内部管理制度履行相应决策程序后,在北交所公开进行。涉及所出资企业内部或特定行业的资产转让,确需在国有及国有控股、国有实际控制企业之间非公开转让的,由转让方逐级报所出资企业审核批准。

拟混改企业资产价值的确认

为避免国有资产流失,32号令规定应当对所涉资产价值进行评估/审计。就评估/审计工作而言,不同地区针对不同层级的国企也存在不同要求。
       以上海地区为例,上海国资委旗下各级国企混改时应当提交符合《关于印发〈上海市国有企业改制财务审计管理暂行办法(修改版)〉等文件的通知》(沪国资委评价〔2011〕153号,以下简称“153号文”)以及《本市国有企业混合所有制改制操作指引(试行)》规定的审计/评估材料,并且在实施审计/评估工作时,也具有一定的偏向性:
    “如改制财务审计报告除审计事项披露的完整性和真实性,改制审计结果与年度报告的差异、资产减值准备计提情况外,还应当重点关注预提的应由原企业职工享受的离退休补贴以及土地出让形成的专项资金等情况。同时,应结合改制工作要求做到:
       (1)标的企业及其控股二级子企业,应出具两年又一期审计报告,包括合并及母公司报表;

(2)三级及以下控股子企业可以提供经审计机构盖章的两年又一期的审定表;

(3)基准日后发生重大资产变动的,应出具模拟资产变动后的审计报告,但模拟事项需在评估备案前完成,模拟事项的审计报告原则上追溯两年又一期;

(4)涉及盈利预测的,须按照评估工作要求提供盈利预测报告
       除法律规定外,国企混改还需要解决实践中与相关各方沟通等问题。如对于不宜或无法进行专项审计的参股国企,按照32号令规定,应当获取该国有参股公司最近一年的审计报告,鉴于国资方对此类企业不具有控制权,企业可能拒绝向国资方提供相关信息,为避免因企业不配合等原因阻碍国企混改进程,建议拟混改企业在设计混改方案时,应预先对其名下资产情况进行判断,与相关各方预先进行沟通,如确定无法配合的,可以考虑资产剥离或业务重组等方式以减小混改方案无法实施的风险。
       预披露/公告及正式披露

预披露/公告及正式披露是企业在实施混改时重要的信息披露环节。根据32号令的相关规定,如拟混改企业进行产权转让实际导致控制权发生转移的,应当在转让行为获批准后的10个工作日进行预披露,预披露时间不得少于20个工作日,如未导致控制权转移则无需履行预披露程序。

相比产权转让而言,企业进行增资并不存在强制性的预公告要求,企业可依据实际情况及工作进度履行预公告手续,但因各交易所规定有所不同,预公告时间存在差异。另外,在进行正式披露时,产权转让及增资在时间要求上也存在差异,分别为不少于20个工作日和40个工作日。

由于在预披露/公告后正式披露时间为企业自主决定,为拟混改企业保留了一定的自主空间。如部分企业征集到意向受让方/投资方时,可在上述期间内通过与相关方进行沟通、实施反向背调等方式以保证选择的受让方/投资方能够有助于实现企业混改目的。此外,如受让方/投资方为需履行特殊审批程序的主体时,预披露/公告与正式披露的时间间隔也为特殊主体的审批保留了预备时间。
       意向受让方/投资方选择及受让/投资者资格条件设置

相对于产权转让而言,转让方原则上不得针对受让方设置资格条件,确需设置的,不得有明确指向性或违反公平竞争原则,所设资格条件相关内容应当在信息披露前报同级国资监管机构备案,国资监管机构在5个工作日内未反馈意见的视为同意。因此在产权转让项目中,受让方资格条件的设置通常仅集中于有效存续、支付能力及审批方面,以确保交易有效性为目标。

但此处对资格条件的规定不能理解为适用于产权转让项目中所有条件的设置,与一般的并购项目相同,产权转让项目中同样存在商业考量,除对保证金及相应的违约情形、交易价款支付方式的要求以外,转让方还可增加对现有职工的续聘及债权债务承继要求或对所转让的标的企业存续发展设置条件。
    增资扩股项目中,由于完全属于引进合作方的模式,允许增加对意向投资者的资格要求,但规定在通过产权交易机构公开征集意向方时一并披露。除基本的有效存续及财务状况以外,此类条件通常设置为关注意向投资方与标的企业在业务上的商业契合程度及对标的企业的运营路径,例如增资比例、行业经验、资质条件及商业方向的认同度,以讨论合作效益性为目标。产权交易机构同时会审查增资方提出限定内容是否属于框架性及是否足够宽泛,要求企业不得设置具有唯一性或指向性的投资方资格条件,亦不允许企业披露增资价格。
      竞价方式的确定

 为保证在公开征集受让方/投资方时,能够公平地确认最终的意向受让方/投资方,在拟混改企业首次正式公告时,公告内容应当包含合格受让方的具体确认方式,如是否通过竞价方式或选择其他择优方式确认。
      进行产权转让时,产交所主要通过招投标、网络竞价、拍卖三种竞价方式选择受让方根据嘉坦的实践经验,由于不同竞价转让方式的组织主体存在差异,因此不同产交所对于竞价转让方式具有偏向性,并且在不同的竞拍方式下,交易花费的时间有所不同,具体如下:


 *根据近期产交所公布的竞价方式来看,网络竞价为中的多次报价为主流竞价方式

因此,对于交易进程有明确安排的拟混改主体,在细化交易进程及步骤时还需要提前与产交所沟通确认竞价方式以保证制定的项目进程表能顺利推进。

增资扩股项目在遴选阶段可选用的择优选择方案亦比产权转让项目更为丰富,充分了解意向方的机会更多。除竞价方案外,增资扩股项目还可以选择竞争性谈判及综合评议等方式,且可单独或组合使用。尽管产权交易机构通常倾向“价高者得”的原则,增资方出于标的企业发展的考虑,实际上在增资扩股项目中基本采用多轮竞争性谈判的模式。

几种具体的遴选方式如下:


 *根据近期产交所公布的竞价方式来看,竞争性谈判为主流竞价方式

结语

为在严守避免国有资产流失的红线之上,激发国有资产的活力,实现国有资产保值增值及促进、引导国家经济发展的重要作用,政府有关部门及地方机构已出台大量规范性文件及操作指引,引导国企混改规范化运作,本篇仅以非上市国有企业的产权转让及增资扩股在实施程序中重点环节的合规切入以分析如何通过程序合规避免混改中国有资产流失,国企混改中仍有其他实践问题尚待进一步研究与分析。


联系联系 | 法律声明 | 招贤纳士 | 留言反馈 | 友情链接 | 站点地图

Copyright 2011 西安文化产权交易中心 版权所有 陕ICP备11006082号-1